全球數(shù)字經(jīng)濟正因信息技術的發(fā)展快速崛起，打破地域限制和時間限制的線上銷售模式迅速占領消費市場。中國的跨境電商也在同步發(fā)展，2020年進出口額達到1.69萬億元人民幣，同比增長31.1%，今年繼續(xù)保持了兩位數(shù)的高速增長，前六個月實現(xiàn)了8867億元，增長的速度是28.6%。隨著跨境電商大量涌入市場，跨境糾紛亦相應陡增，其中涉及知識產(chǎn)權的摩擦最為常見。2019年在亞馬遜平臺上就曾爆發(fā)過大面積“獨角獸”版權維權事件。權利人基于Flower Unicorn小花獨角獸和Star Unicorn星星獨角獸兩個圖案的版權提起侵權之訴，超過200個使用了這兩個圖案的跨境電商經(jīng)營者無一例外地被判定為侵權，并被要求下架所有侵權產(chǎn)品、刪除鏈接不得交易。

基于知識產(chǎn)權的強地域性、跨境知識產(chǎn)權糾紛迭起的現(xiàn)狀，我國跨境電商經(jīng)營者樹立知識產(chǎn)權風險意識的迫切需求，浙江導司律師事務所（下稱“本所”或“我們”）將以國內(nèi)跨境電商經(jīng)營者為主要視角，以知識產(chǎn)權為議題，結合典型案例及法規(guī)政策，向貴司提供此份《跨境電商法律速遞》，旨在協(xié)助國內(nèi)電商經(jīng)營者規(guī)范日常經(jīng)營活動、提高知識產(chǎn)權保護意識、防范交易侵權風險。

速遞目錄

1 現(xiàn)狀闡述

2 風險揭示

3 應對策略

4 本所經(jīng)驗

5 法規(guī)政策

6 附件

特別提示：《跨境電商法律速遞》僅代表作者本人觀點，不代表浙江導司律師事務所或其律師出具的任何形式之法律意見或建議。如貴司有意就相關議題進一步交流或探討，歡迎與作者本人聯(lián)系。

電子郵箱：lbw@doslaw.com.cn.

1 現(xiàn)狀闡述

1.1 中國跨境電商規(guī)模持續(xù)擴大

近年來，隨著我國“一帶一路”倡議的推進和跨境電商綜合試驗區(qū)的設立，中國跨境電商的規(guī)模疾速擴大。去年，傳統(tǒng)銷售模式因新冠疫情受挫，卻恰為中國跨境電商向數(shù)字貿(mào)易轉型制造機遇，在世界經(jīng)濟低迷、世界貿(mào)易被嚴重沖擊的大背景下，我國外貿(mào)出口仍展現(xiàn)出快速回穩(wěn)、持續(xù)向好的強大韌性。

2021年7月12日，國新辦舉行國務院政策例行吹風會，商務部部長助理任鴻斌在會上透露，跨境電商規(guī)模5年增長近10倍，市場采購貿(mào)易規(guī)模6年增長5倍。外貿(mào)綜合服務企業(yè)超1500家，海外倉數(shù)量超1900個，加工貿(mào)易保稅維修項目約130個。2021年7月13日國務院新聞辦公室舉行的新聞發(fā)布會上，海關總署新聞發(fā)言人、統(tǒng)計分析司司長李魁文表示，據(jù)海關初步統(tǒng)計，上半年，我國跨境電商進出口繼續(xù)保持良好發(fā)展勢頭，跨境電商進出口8867億元，同比增長28.6%。其中，出口6036億元，增長44.1%；進口2831億元，增長4.6%。

1.2 跨境知識產(chǎn)權糾紛日益增多

隨著我國跨境電商交易規(guī)模的擴大，相應的糾紛亦與日俱增，尤其是在知識產(chǎn)權領域遭遇的侵權訴訟極大抑制了跨境電商海外業(yè)務的拓展。2015年年初，因涉嫌銷售仿冒產(chǎn)品，中國5000余名商戶使用的PayPal賬戶被美國法院的臨時限制令凍結，涉及金額高達5000萬美元，不少商戶的PayPal賬戶最終因應訴維權成本高、法律意識淡薄等因素被清零，中國跨境貿(mào)易企業(yè)遭受巨大經(jīng)濟損失。無獨有偶，在2018年-2019年期間，小豬佩奇商標及著作權權利人娛樂壹英國有限公司聘請美國律師，以相似的“釣魚取證”方式，再次利用法院的臨時限制令，凍結了中國上千家企業(yè)的PayPal賬戶。2021年，跨境時尚巨頭SHEIN在臨近上市成功之際，被AirWair起訴稱其蓄意出售假冒產(chǎn)品、蓄意侵犯商標權，陷入知識產(chǎn)權侵權風波。

1.3 我國高度關注跨境電商知識產(chǎn)權問題

2019年，習近平主席在第二屆“一帶一路”國際合作高峰論壇開幕式上發(fā)表主旨演講時就指出我國將更大力度加強知識產(chǎn)權保護國際合作。習總書記還強調加強知識產(chǎn)權保護，不僅是維護內(nèi)外資企業(yè)合法權益的需要，更是推進創(chuàng)新型國家建設、推動高質量發(fā)展的內(nèi)在要求。習總書記明確指出中國將著力營造尊重知識價值的營商環(huán)境，全面完善知識產(chǎn)權保護法律體系，大力強化執(zhí)法，加強對外國知識產(chǎn)權人合法權益的保護，杜絕強制技術轉讓，完善商業(yè)秘密保護，依法嚴厲打擊知識產(chǎn)權侵權行為。

為促進對外貿(mào)易的良好發(fā)展、保障電商經(jīng)營者的合法權益，我國先后出臺了《國務院關于新形勢下加快知識產(chǎn)權強國建設的若干意見》、《“十三五”國家知識產(chǎn)權保護和運用規(guī)劃》、《中華人民共和國電子商務法》、《關于完善跨境電子商務零售進口監(jiān)管有關工作的通知》、《關于強化知識產(chǎn)權保護的意見》、《2021年全國知識產(chǎn)權行政保護工作方案》等法律法規(guī)、政策以完善知識產(chǎn)權保障體系，細化知識產(chǎn)權監(jiān)管責任分配、明確知識產(chǎn)權的責任主體與劃分、提高電商經(jīng)營者的知識產(chǎn)權保護意識，以從容應對境外企業(yè)利用知識產(chǎn)權對我國跨境電商的制約。

然而，基于我國知識產(chǎn)權法律體系尚不完善、成熟，大量涌進的跨境電商缺乏知識產(chǎn)權保護意識、缺乏專業(yè)團隊的強大保障等現(xiàn)實情況，我們理解，跨境電商在知識產(chǎn)權領域仍在遭受甚至可能長期遭受艱難困境。

2 風險揭示

2.1 法律體系的不完善使商戶陷入困境

（1）保護意識匱乏導致侵權風險陡增

在互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)的時代背景下，我國尚未形成全面管理、有效運行的網(wǎng)絡知識產(chǎn)權保護體系，針對知識產(chǎn)權的相關規(guī)定亦較為分散地分布在各部門?；诖耍覈碾娚探?jīng)營者對知識產(chǎn)權的認知不完全，對此的保護、審查意識薄弱，因而常存在“跟風銷售熱銷爆款”、“隨意轉售”等極大可能導致侵犯知識產(chǎn)權的高風險銷售行為。

以著作權為例，圖片、文字、音像制品等均屬于著作權的權利客體，但基于互聯(lián)網(wǎng)的特殊性，上述權利客體在被轉化為數(shù)字信息后易被他人隨意下載和迅速傳播。在突破地域限制的跨境交易中，未經(jīng)他人允許利用他人上傳的圖片、文字來宣傳或售賣自己的商品，售賣他人享有著作權的貨物，隨意轉載甚至售賣非正版音像制品等行為均可能構成侵犯著作權，并被要求承擔相應賠償責任。鑒于多數(shù)商戶法律意識淡薄，上述侵權行為層出不窮，致使侵權糾紛發(fā)生的可能性陡增。

（2）誤判侵權責任易使侵權風險升級

不同國家對知識產(chǎn)權保護的程度、對侵權判定的標準、責任承擔的規(guī)定存在一定的差異。基于我國知識產(chǎn)權法律體系不完善的現(xiàn)狀，我國電商經(jīng)營者常在實踐中忽視上述差異，將國內(nèi)的銷售習慣、慣例延續(xù)至境外，并以國內(nèi)法的認定標準判斷境外銷售行為的侵權風險，使得我國的跨境電商在知識產(chǎn)權領域常遭遇境外侵權訴訟甚至負擔賠償。以商標權為例，依據(jù)《中華人民共和國商標法（2019年修正）》第64條第2款的規(guī)定“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任”，因此，在國內(nèi)侵權糾紛中，電商常以“不知情”、“非故意侵權”等理由進行抗辯，但在境外，此抗辯理由通常不被采納。以美國為例，此種情況下當事人即便能證明非故意侵權，也只可能避免懲罰性賠償，無法避免應承擔的其它侵權責任。

（3）低估境外保護程度致使責任加重

鑒于知識產(chǎn)權的強地域性，不同國家對知識產(chǎn)權的保護措施各異。以美國為例，首先，法律規(guī)定上，其對知識產(chǎn)權的保護程度要嚴格于我國。例如，對專利和商標的故意侵權，美國法律規(guī)定了3倍的懲罰性賠償。在被告不如實披露或未披露侵權產(chǎn)品有關數(shù)據(jù)的情況下，原告和法院會選擇法定賠償。而對商標故意侵權的法定賠償幅度可高達200萬美元，遠高于《中華人民共和國商標法》2019年修改之前規(guī)定的法定賠償額300萬元人民幣及修改后的500萬元人民幣。

在防止假冒商標的措施上，依據(jù)美國反商標假冒制度，一般的假冒商標犯罪可能承擔200萬美元的罰款和最高10年的監(jiān)禁；對于涉及藥品和特定商品如軍事物資和服務的假冒犯罪，則可能承擔高達500萬美元的罰款和最高20年的監(jiān)禁，但依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十三條規(guī)定的“假冒商標罪”，最高處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

其次，司法實踐上，美國確立的極具便捷性的臨時禁令與執(zhí)行程序為快速追責侵權行為提供有力保障。一般而言，若侵權訴訟發(fā)生，被告不積極應訴，則原告可以通過三個步驟申請快速執(zhí)行以保障自身權利。

第一步，向法院申請以臨時禁令（Temporary Restraining Order，以下簡稱TRO）凍結電商經(jīng)營者的店鋪和支付平臺賬戶。TRO的有效期限雖短，一般不超過14天，但其無須經(jīng)過聽證程序，甚至無須通知被申請人，極具便捷性，以防止被告（被申請人）在得知消息后轉移財產(chǎn)或者毀滅證據(jù)等。

第二步，在TRO失效之前（通常一周之內(nèi)），原告可提出頒布初步禁令的動議，以確保聽證后頒布的初步禁令能與TRO無縫對接。

第三步，法院頒布初步禁令后，將在短期內(nèi)送達傳票，被告通常須在21日內(nèi)應訴（出庭，或遞交答辯狀），否則法庭將作出缺席判決。法院將在收到訴狀之后的一個半月左右作出判決，賠償金一般為10萬美元至200萬美元不等。

若被告（被申請人）消極應訴，賠償金將在其被凍結的賬戶資金中扣除。如若賬戶資金不足以支付賠償金，則被凍賬戶可能面臨永久限制。被告（被申請人）的網(wǎng)上行為也將時刻受到原告的監(jiān)督，如有新發(fā)現(xiàn)的其它收款賬號（甚至包括國內(nèi)銀行賬戶），原告仍有權利繼續(xù)申請法院強制執(zhí)行。在我們代理的案件中，就曾有客戶在遭遇侵權訴訟、賬戶凍結后更換新賬戶繼續(xù)經(jīng)營，而該新賬戶信息被追蹤到后亦被申請執(zhí)行，最終被限制使用。

2.2專業(yè)團隊的缺乏使商戶難擺脫困境

（1）未規(guī)范操作使商戶難以預防侵權風險

基于知識產(chǎn)權意識薄弱，電商經(jīng)營者在跨境貿(mào)易時往往缺乏售前自查。售前自查不僅包括查詢已有專利規(guī)避侵權，還應涵蓋市場盡調，考察市場容量、銷售是否需要許可等。全面的售前自查是有效規(guī)避侵權風險的必由之路，但由于其極具專業(yè)性，多數(shù)電商經(jīng)營者又缺乏專業(yè)團隊的支持，因此售前自查的普及率不高，是故境外知識產(chǎn)權侵權糾紛數(shù)量居高不下。

（2）缺專業(yè)知識使商戶難以從容應對訴訟

基于對境外訴訟流程的不熟悉、訴訟成本高、專業(yè)知識匱乏等因素，我國跨境電商在遭遇境外知識產(chǎn)權訴訟時通常怠于行使自身權利維權，甚至消極應訴，致使處于被動地位。以美國為例，綜上文言，消極應訴甚至不應訴可能會承擔更高額的賠償金，甚至存在被永久限制跨境網(wǎng)絡交易的可能。

3 應對策略

3.1全面預防侵權風險

（1）加強售前盡調

綜前文述，售前盡調的缺乏易使商戶陷入侵權風險，因此我們建議跨境電商在進入國際市場之前，對海外市場的業(yè)務領域進行完整詳盡的商品侵權盡職調查，不僅需要通過檢索相關專利網(wǎng)站以回避設計類似產(chǎn)品，還需定期確認銷售的商品是否收到品牌或者商標的保護，進行轉售是否需要相應的許可等，謹防侵犯其他企業(yè)或品牌的知識產(chǎn)權。

表一：常用專利商標查詢網(wǎng)站

（2）注冊商標

我們理解，知識產(chǎn)權的保護具有極強的地域特征，即在我國受到保護的商標權，在境外其他國家未必享有同等保護。商標作為跨境電商的重要標識，對其的保護具有必要性?；诖?，我們建議跨境電商積極在出口國注冊商標，防止品牌商標被搶注等情形的發(fā)生，降低境外應訴的可能。再者，在出口國注冊商標不僅使跨境電商有權依當?shù)胤ㄅ懦龣嗬趾Γ嘤欣谔岣弋a(chǎn)品的辨識度及消費者的信賴度，提升品牌市場價值，擴展交易規(guī)模。我們與美國律所在注冊境外（美國）商標業(yè)務中有廣泛且深入的合作基礎，可以為客戶提供專業(yè)、便捷、高效的境外（美國）商標申請服務。

（3）申請專利

若跨境電商所銷售的產(chǎn)品、服務涵蓋較高的技術要求，或極具創(chuàng)新性、具有可觀的市場前景，我們建議跨境電商積極申請專利，以保障自身合法權益，日后一旦遭遇侵權，則具備權利基礎向侵權方提出投訴、維權。且專利的成功申請亦有利于提升跨境電商的市場競爭力，刺激消費。我們與美國律所在注冊境外（美國）專利業(yè)務中有廣泛且深入的合作基礎，可以為客戶提供專業(yè)、便捷、高效的境外（美國）專利申請服務。

3.2 謹慎應對侵權訴訟

（1）積極應訴、及時止損

若遇已收到相關律師函，權利人準備提起侵權訴訟的情形，我們建議跨境電商經(jīng)營者予以高度重視，勿存僥幸心理。于權利人及其律師而言，在提起侵權之訴之初已然完成了證據(jù)搜集、法律檢索等前期準備，具有信息優(yōu)勢，在此前提下電商經(jīng)營者如仍不應訴或者消極應訴，極易提高敗訴概率，面臨高額賠償。但遇侵權認定基本無爭議、勝訴幾率渺茫的案件，我們則建議電商經(jīng)營者選擇積極促成和解，及時止損，將不利的后果降至最低。

（2）重視國內(nèi)律師的作用

第一，國內(nèi)律師的知識儲備有利于快速識別應對路徑：知識產(chǎn)權領域對于專業(yè)性的要求較高，侵權的認定及責任的承擔需要專業(yè)律師基于理論儲備和實踐經(jīng)驗方可準確識別，并作相應的風險提示，以助當事人有效應訴。

第二，國內(nèi)律師的橋梁作用有利于高效應對境外司法程序：對境外司法規(guī)定與程序的不熟知是我國跨境電商經(jīng)營者在眾多知識產(chǎn)權侵權訴訟中處于劣勢的重要因素。基于對境外法律規(guī)定、司法程序的不了解，我國跨境電商經(jīng)營者在遭遇境外訴訟時易被動陷入消極應訴狀態(tài)，無法獲取強有力的法律保障和專業(yè)幫助。因此，我們建議跨境電商經(jīng)營者在遭遇境外訴訟時重視與國內(nèi)律師、專業(yè)人員的交流，充分發(fā)揮其橋梁作用，委托國內(nèi)律師直接對接境外糾紛所涉電商平臺、糾紛相對方、境外服務機構，將提高彼此交流效率，有效節(jié)省因法域及文化背景不同可能引起的溝通成本和時間耗費。

再言之，跨境電商經(jīng)營者更熟知國內(nèi)律師，其表達的法律意見、專業(yè)意見不僅更具客觀性，亦更能貼合國內(nèi)跨境電商經(jīng)營者的實際需求。同時，國內(nèi)律師介入后，對境外訴訟進展的監(jiān)督和推進亦是實現(xiàn)有效應對侵權訴訟、保障跨境電商合法權益的必要方式。（來源：羅博文律師）